Le clausole che senza una seconda firma non valgono: condizioni generali di contratto nel B2B

Nella quasi totalità dei contratti di fornitura continuativa il testo lo scrive una parte sola. L'altra lo riceve già stampato, lo legge in fretta e firma in fondo. Il codice civile italiano prende atto di questa asimmetria e la governa con due articoli brevi, il 1341 e il 1342, che quasi nessuno dei due contraenti ha mai letto. La conseguenza pratica è che in molti contratti tra imprese esistono clausole che la parte che le ha scritte considera operative e che un giudice, se interpellato, dichiarerebbe prive di effetto. Non per iniquità del contenuto: per un difetto di forma nel modo in cui sono state approvate.

Quando le condizioni generali vincolano chi le riceve

Il primo comma dell'articolo 1341 stabilisce che le condizioni generali predisposte da uno dei contraenti sono efficaci nei confronti dell'altro se, al momento della conclusione del contratto, questi le ha conosciute o avrebbe dovuto conoscerle usando l'ordinaria diligenza. È una regola larga: non serve una firma su ogni pagina, basta che il testo sia stato reso accessibile in modo riconoscibile. Il richiamo a condizioni pubblicate su un sito, se il contratto lo dichiara e il documento è davvero raggiungibile, di norma supera questa soglia. Da qui nasce l'equivoco più diffuso, cioè credere che l'accessibilità basti per tutto. Per la maggior parte delle clausole basta davvero. Per alcune no.

L'elenco del secondo comma, che è chiuso

Il secondo comma individua le clausole che, se non specificamente approvate per iscritto, non hanno effetto. Sono quelle che, a favore di chi ha predisposto il testo, stabiliscono limitazioni di responsabilità, facoltà di recedere dal contratto o di sospenderne l'esecuzione. E quelle che, a carico dell'altro contraente, sanciscono decadenze, limitazioni alla facoltà di opporre eccezioni, restrizioni alla libertà contrattuale nei rapporti con i terzi, tacita proroga o rinnovazione del contratto, clausole compromissorie o deroghe alla competenza dell'autorità giudiziaria. Sono esattamente le clausole che in un contratto di servizi continuativi pesano più di tutte le altre. Sulla forma dei rapporti di fornitura ripetuta abbiamo scritto in /vendite-b2b/contratto-quadro-ordine-aperto-fornitura-continuativa.

La seconda firma non è una formalità qualsiasi

Il punto su cui quasi tutti i contratti cadono è la forma dell'approvazione. Una sottoscrizione che richiama in blocco tutte le condizioni generali, o gran parte di esse comprese quelle prive di carattere vessatorio, non soddisfa il requisito: con quella modalità non è garantita l'attenzione del contraente verso la clausola a lui sfavorevole. Serve una sottoscrizione autonoma, separata e distinta da quella apposta al resto del contratto, e serve che le clausole siano richiamate in modo da renderle riconoscibili, con il numero accompagnato dal titolo o dal contenuto. Una formula del tipo approvo specificamente gli articoli da 1 a 20 è il caso tipico che non regge. Un elenco di quattro numeri con la materia di ciascuno regge.

Cosa nessuna firma salva

Tre limiti vanno conosciuti perché l'approvazione specifica non li supera. L'articolo 1229 rende nullo il patto che esclude o limita preventivamente la responsabilità per dolo o colpa grave, quindi una limitazione di responsabilità scritta senza eccezioni resta inefficace in quella parte anche se firmata due volte. L'articolo 7 del decreto legislativo 231 del 2002 dichiara nulle le clausole gravemente inique sui termini e sulle conseguenze del ritardo di pagamento, materia che abbiamo trattato in /normativa/ritardi-pagamento-b2b-dlgs-231-2002. L'articolo 1370, infine, impone di interpretare nel dubbio le clausole delle condizioni generali a favore di chi non le ha predisposte: chi scrive il testo porta il rischio dell'ambiguità che ha creato.

Tra imprese la tutela del consumatore non si applica

Un'impresa che firma un contratto di fornitura non è un consumatore, e questo esclude l'intero apparato degli articoli 33 e seguenti del codice del consumo, con la sua lista di clausole presunte vessatorie e la nullità di protezione. Tra imprese valgono l'articolo 1341, l'articolo 1342 sui contratti conclusi mediante moduli o formulari, e nei rapporti di dipendenza economica l'articolo 9 della legge 192 del 1998 sull'abuso, che colpisce il contenuto e non la forma. È una distinzione da conoscere prima di sedersi al tavolo: il fornitore che invoca a propria difesa una tutela da consumatore sta citando una norma che non lo riguarda, e l'impresa che ci conta sta contando su qualcosa che non esiste.